略论我国国际贸易中应收帐款债权让与
法律制度的建构与完善
郑 梁

摘 要： 近年来，全球范围内保理业务呈快速发展之势，伴随我国对外贸易总量的迅猛增长，国际保理业务在我国亦是前景广阔。与此同时，我国保理实践及法律理论研究的不足亦是不争事实。笔者希望就与保理业务运行基础的应收款转让制度相关的国内法律制度与有关国家的相关立法及FCI《国际保理惯例规则》、《联合国国际贸易法委员会关于国际贸易中应收款转让公约》（草案）等作一综合比较研究，侧重检讨当前国内立法的不足，以期对发展我国保理业务，促进贸易安全交易和提升融资效率有所助益。

关键词： 应收款融资 债权让与 立法体系

A Brief Discussion on the Development and Completion of Legal Security System of Receivable Accounts Financing in Chinese Foreign Trade

Abstract: International factoring industry has been developing fast in global scope in recent years. Rapid increase of foreign trade gross in China will bring a bright future for international factoring industry as well. Meanwhile, practical and theoretical studies on international factoring approved to have some deficiencies. This article focuses on a comparative study regarding the operational basis of international factoring, i.e. the receivable accounts transfer system between the relevant domestic law system, the concerned legislation of related foreign countries and also the “International Factoring Customs” of FCI, in an attempt to find out some deficiencies in the current domestic laws and stipulations and hope to be of some help for the development of China’s international factoring industry as well as transaction security and the promoting of efficiency in financing.

Key words: receivable accounts financing; credit assignment; legislation system

2001年，国际保理在全球贸易结算中的份额已达到44%，超过信用证的业务量。1987年，中国银行与德国贴现和贷款公司签署了保理总协议，从此为我国企业开辟了一条新的国际贸易融资渠道。中国加入WTO以来，保理业务更是成为中国金融市场与外资银行三场大战之一。 我国目前基本上具备了从事国际贸易中应收款转让交易的条件，但我国应收款转让法律制度尚存缺陷。 与发达国家相比，我国在债权让与法律制度建设起步较晚，1986年4月12日制定通过并公布的《民法通则》中关于债权转让的规定仅有一条。1999年3月15日通过并公布的《合同法》也只有寥寥数语，从第79条至第83条、第87条对债权转让中的一些基本问题如不能转让的情形、转让权利应通知、从权利应一并转让、债务人享有抗辩权、抵销权等作了粗略规定。而且其中第80条规定的通知主义与《民法通则》第91条规定的债务人同意主义相冲突，使我国的债权转让制度呈现出法律条文互相冲突、与现实生活极不协调、与国际立法趋势背道而驰的局面。特别是有关债权转让的限制性规定，在《民法通则》中的规定过于严格，不适应商品经济交换的迅猛发展；而在《合同法》中的规定过于宽泛，不利于保护债务人和其他人的利益。
一、债权让与立法体系调整
当今世界各主要经济发达国家立法如《德国民法典》关于买卖合同的调整范围，不仅包括物的买卖关系，还包括权利的买卖关系，特别是债权的买卖关系。我国合同法关于买卖的制度原则上仅限于物的买卖，而不包括权利的买卖。《合同法》174条规定“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。”因此有关权利买卖已经受到特别法的调整或者是合同法其他制度的调整，对这些交易首先应该适用其他的而不是买卖合同制度的规定，如果没有其他法律的规定，这就有必要考虑适用《合同法》，包括关于买卖合同的规定。因此就可能产生以下弊端：1）买卖合同制度之外的其他法律对有关权利买卖的规定可能并不完整，一些特殊权利的买卖，其他法律中可能并无相应规范，或者难以作出规定。2）即使在这些法律中对权利买卖作出了规定，但就合同制度而言，这些规定失之简略。 为此，我国有学者主张，设立债法总则可以使某些制度及规则更为清晰、准确。例如，债权让与、债务承担被规定在《中华人民共和国合同法》第79—86条中。与此同时，许多问题随之而来，且不易弄清，如解除权、终止权是否因债权让与、债务承担而移转？合同关系是否因此而消灭？如果把债权让与、债务承担规定于债法总则，没有双务合同等形成的数个狭义债的关系组成的广义债的关系等因素的困扰，就比较明确地传输给人们这样的信息和规则：债权让与就是债权的个别转让，只是原债权人退出该狭义的债的关系，如果该原债权人对债务人仍负有债务的话，这一狭义债的关系并不消灭。在该债的关系基于合同而生的情况下，该合同关系自然不会因债权让与而消灭，决定合同消灭的解除权、终止权自然不得轻易地随着债权的让与而移转。
二、应收款债权让与制度应该涵盖的内容
笔者认为，构成我国债权转让限制性规定，借鉴各国民法典的立法体例，应作以下几方面完善：
1、应明确债权转让的生效条件
（1）必须是合法有效的债权且不得违背社会公共利益。由于无效的债权转让致使受让人受损，转让人应负责予以赔偿。
（2）债权的转让不得改变债权的主要内容。债权作为法锁的观念虽已消失，但债权转让只是主体上的变更，如果存在债的主要内容变更，则发生新的合同关系，而不属于转让性质。
（3）债权的转让人与受让人必须达成债权转让的协议。债权转让是一种处分行为，必须符合民事行为的生效条件，包括转让人主体必须符合资格，双方的意思表示必须真实。
（4）转让的债权必须具有可转让性。由于可以自由转让的债权多而难以概括完整，所以从不能自由转让的债权方面论述更有助于明确范围和界限。
（5）法律、行政法规有规定的，债权转让必须遵守一定程序和手续。
2、债权让与的形式要件
债权转让在我国应采取何种形式，《民法通则》和《合同法》均未明确规定，学术界对此有两种不同的立场。一种观点认为，债权让与为不要式合同，既可采取口头形式也可采用书面形式。另一种观点认为，法律对债权让与形式应有特别要求，规定债权让与合同必须采用书面形式；若原债权有证明文书，必须要将让与事实记载于其中，否则债权让与不发生效力。其理由是因为合同仅为让与人与受让人之间的关系，缺乏公示性，难为债权人及债务人以外的第三人知晓，不利于保护债务人利益和交易安全。笔者认为，从先行法规定来看，既然我国《合同法》明确规定了在当事人没有特别约定和法律没有特别规定的情况，当事人之间的合同可采用书面形式、口头形式及其他形式，而对债权转让合同未在合同法及其他任何相关法律规定中作出特别形式的要求，那么它就可以依一般原则采取法律允许的任何形式，而不一定非采取书面形式不可。但保理中应收款转让债权让与因其跨越国内、国际两个法域，涉及的多方当事人，潜伏多种权利冲突，因此应该要求应收帐款的转让必须由供应商和保理商订立书面协议。
3、应明确规定债权转让的效力
包括债权让与的对内效力、对债务人的效力、对其他第三人的效力、转让本身的效力四方面。关于转让的效力，因为涉及民法、公司法、破产法及优先权制度等多类法律问题。因此，必须做好制度间的协调。
三、应明确规定应收帐款债权转让有关的几个问题
1、对将来发生的应收账款债权的转让是否有效
法谚云“让与一个尚不存在的债务在法律上是不可能的（nemo plus iuris transferre potest quam ipse haberet）”。但是，如果将此理论运用于保理实务操作，无疑将对保理业务的操作产生阻碍和限制。 事实上，当前许多国家保理法律与实践以及国际公约对未来应收账款债权的转让是认可的。
我国最高人民法院《关于审理买卖合同案件若干问题的解释》（第二稿）第1条第1款指出：“合同订立时出卖人无权处分合同标的物的事实本身，并不影响合同的效力。出卖人不能取得所卖标的物的所有权或处分权并交付于买受人，出卖人应承担违约责任。买受人可以解除合同，并得请求损害赔偿。”第5条指出：“以将来可能取得所有权的财产为标的物的买卖合同，并不因此而无效。出卖人在合同履行期限届至时仍未能取得标的物所有权的，出卖人承担违约责任。”该见解显然是认为将来物买卖的效力不受处分权影响。 但上述规定是否能类推适用于将来债权的转让仍需明确。
鉴于保理业务这种有着独特商业惯例规则的业务，笔者认为在今后我国的保理立法中，对其未来应收款转让的有效性无疑应以宽容对待。但也不宜采取只眷顾保理商一方的极端主义立场，即类似《国际保理通用规则》将未来全部应收账款债权转让的“一刀切”的规定， 而主张采取“折衷”说，即原则上同意未来应收账款债权是可予转让的，但为适当保障债权让与人利益，防止权利受让人滥用权利，应作出一定限制条件。
2、当事人约定不得转让的债权。
当事人无疑可在合同中明文禁止债权让与。然而，对此种禁止让与特约的效力，各国立法持不同态度：法国民法认为此种特约无效；日本民法认为其有效，但不得对抗善意第三人（《日本民法典》第466条第2款），《意大利民法典》第1260条后项也规定，“双方当事人得排除债权的转让，但是如果不能证明受让人在受让时知道该排除的，则该协议不得对抗受让人”。我国“台湾地区民法”对此也有类似规定。美国《统一商法典》第2-210条第3款则明确禁止设立限制债权转让的条款。
我国《合同法》第79条已明确认可了禁止债权让与特约的法律效力。问题在于当事人如果违反了禁止转让协议，那么债权的转让是否有效呢？通常债权人都具有非公开性，第三人并不知道其内容。禁止转让协议也是如此，作为受让人的第三人常常并不知道原债权债务人之间订立了转让协议而仍然与债权人达成转让债权的协议。因此，关键是要确定该第三人是否为善意。如是，则理应受法律保护。
在坚持合同明文禁止时应收帐款不可转让立场的立法或判例中，已形成了对载有让与通知的发票进行支付的例行做法，那么债务人就被认为已放弃了其禁止让与的约定。此外，当事人关于不得转让有关债权的约定，可以于该有关债权成立时或者成立后作出，但必须于债权转让前作出。债权转让后而为禁止转让债权约定的，该约定无效。当事人可以约定禁止向任何人转让债权，也可以约定禁止向特定人或特定范围的人转让债权。但当事人的约定不能违反法律的禁止性规定和社会公共道德。
3、关于债权转让可否撤销问题
我国法律规定与《国际保理惯例业务规则》规定分歧较大，亦应引起业界的足够重视。《规则》规定于此情况下分两种情形作不同处理：一是第8条第2款，即如果在货物装运前获得不利的资信报告，进口保理商有权单方面撤销已发生效力的单笔或综合信用额度下的债权转让合同，但该撤销必须及时通知出口保理商和出口商，对于出口商收到撤销通知后的所有发货所产生之债权均有撤销效力。二是进口保理商在征得出口保理商同意前提下可以不利资信以外的理由撤销已受让之合同债权，此一点值得我国借鉴。
4、对债务人的保护方面
《中华人民共和国合同法》第80条摒弃了《民法通则》关于需经债务人同意以及不得牟利的规定，而采纳了“通知主义”，明确规定债权人转让权利的，应当通知债务人；未经通知的，该转让对债务人不发生效力。并且，债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。这与《应收款转让公约》序言及第15条关于保护债务人的规定是吻合的，但公约的规定更加详细，规定了通知“收到生效”的原则，即通知和付款指示都在债务人收到时生效，强调转让债权不得增加债务人的负担，不得给债务人造成损失，否则，转让人和受让人都应当承担责任。《合同法》82条规定了债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗辩，均可向受让人主张。债务人接到转让通知时，债务人对让与人享有到期债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。以上规定在一定程度上弥补了我国法律的缺陷，但与公约的相关规定比较起来还有不足，比如公约对于通知的规定，除了一般性规定为，还对后继转让中的通知，对转让时并不存在的应收款转让的通知、债务人在通知以前和通知以后通过付款解除义务的情形、多次通知的情形、债务人要求提供补充资料的权利、转让人与债务人之间就债务人不提出抗辩和抵销权所作的协议等问题作了详细规定。另外，有关债权表见让与也缺乏规定。
5、关于法律适用
在处理涉外合同领域法律纠纷方面的法律适用问题上，《民法通则》及《合同法》概括地规定了当事人意思自治原则、最密切联系原则、国际条约优先、国际惯例补缺、公共秩序保留等，反映了在国际上合同领域的通行做法。但我国并没有就优先权冲突规定单独专门的冲突法规则。应收款转让作为一种特殊债权转让，毕竟有其特殊性，《应收款转让公约》对国际贸易中应收款转让实际的冲突法问题作了可独立适用的规定，反映了在国际贸易应收款转让领域被大多数国家接受的做法，我国也非常有必要结合实际情况对这一领域中的冲突法问题加以规范，以提高国际贸易纠纷解决效率。对于《公约》中所提到的三种供各国选用的确定优先权的规则，以及《公约》将优先权冲突交给转让人所在地国法律调整的规定，我们可以根据我国国情适当借鉴适用。

郑 梁

摘 要： 近年来，全球范围内保理业务呈快速发展之势，伴随我国对外贸易总量的迅猛增长，国际保理业务在我国亦是前景广阔。与此同时，我国保理实践及法律理论研究的不足亦是不争事实。笔者希望就与保理业务运行基础的应收款转让制度相关的国内法律制度与有关国家的相关立法及FCI《国际保理惯例规则》、《联合国国际贸易法委员会关于国际贸易中应收款转让公约》（草案）等作一综合比较研究，侧重检讨当前国内立法的不足，以期对发展我国保理业务，促进贸易安全交易和提升融资效率有所助益。

关键词： 应收款融资 债权让与 立法体系
贵州省教育厅


省教育厅关于印发《贵州省学校卫生工作管理办法（试行）》的通知

黔教体发〔2009〕65号


各市（州、地）教育局，各省直高等学校、中等职业学校、普通高中 ：

为深入学习实践科学发展观，贯彻落实《中共贵州省委 贵州省人民政府关于加强青少年体育增强青少年体质的实施意见》（黔党发[2008]19号），加强学校卫生管理工作，确保师生的健康与生命安全，根据有关法律法规及文件精神，结合贵州实际，我厅在广泛征求意见的基础上，制定了《贵州省学校卫生工作管理办法（试行）》，现印发给你们，请认真遵照执行。在执行过程中有何好的经验和建议，请反馈至我厅体卫艺处。

附件：贵州省学校卫生工作管理办法（试行）






二OO九年三月二十三日

附件：


贵州省学校卫生工作管理办法（试行）



第一章 总 则


第一条 为加强学校卫生管理工作，确保师生的健康与生命安全，根据《食品安全法》、《传染病防治法》、《学校卫生工作条例》、《中共贵州省委 贵州省人民政府关于加强青少年体育增强青少年体质的实施意见》、《学校食物中毒事故行政责任追究暂行规定》、《中小学健康教育指导纲要》等相关法律法规及文件精神，特制定本办法。

第二条 学校卫生工作的主要任务是：对学生进行健康教育，培养学生良好的卫生习惯；监测学生健康状况，加强对传染病、学生常见病的预防和治疗；改善学校环境卫生、教学卫生、食品卫生和饮水卫生条件。

第三条 本办法适用于全省各级各类学校及幼儿园（以下简称“学校”）。



第二章 组织管理


第四条 教育行政部门和学校要进一步加强对学校卫生工作的领导，健全和完善学校卫生组织机构，分别成立由教育行政部门主要领导和学校校长负责的学校卫生工作领导小组及学校突发公共卫生事件处置领导小组，明确专门机构和人员管理学校卫生工作，落实学校卫生工作专项经费，完善学校卫生工作的各项管理制度。


第五条 学校要定期召开卫生工作专题会议，切实解决实际工作中存在的问题和困难。在每学期开学和放假前后，组织卫生、后勤、保卫、教务、工会、共青团、学生会、少先队等部门对学校卫生工作进行检查和总结，并形成制度。


第六条 教育行政部门要将学校卫生工作作为教育督导检查的重要内容，将学校卫生工作作为年度目标考核和每年开学检查的内容。


第七条 教育行政部门和学校要建立学校突发公共卫生事件和传染病疫情应急预案和责任追究制度。


第八条 教育行政部门和学校要严格按照《突发公共卫生事件与传染病疫情监测信息报告管理办法》，建立信息报告网络，明确专人负责信息报送，确保信息畅通，做好学生食物中毒等学校突发公共卫生事件与传染病疫情的初次报告、进程报告和结案报告，任何单位和个人不得瞒报、缓报、谎报。


第九条 教育行政部门要主动协调卫生行政部门加大对学校卫生工作的监督指导力度，对学校的卫生工作每学年进行一次专项督查，学校要积极配合当地卫生行政部门对学校卫生工作的监督，发现问题及时整改。



第三章 学校健康教育


第十条 学校要把健康教育纳入教学计划。普通中小学要按照《中小学健康教育指导纲要》开设健康教育课，每学期安排6-7课时，主要载体课程为《体育与健康》。高等学校、中等职业学校和普通中小学要充分利用讲座、板报、广播、电视、网络、主题班会等形式，开展健康教育。


第十一条 学校健康教育内容包括：健康行为与生活方式、疾病预防、心理健康、生长发育与青春期保健、安全应急与避险。学校健康教育要结合实际，注重实效，要把膳食营养、预防结核病、艾滋病、食物中毒、地方性氟中毒等知识纳入健康教育内容。


第十二条 教育行政部门和学校要把健康教育师资培训列入在职教师继续教育的培训系列和教师校本培训计划。中小学健康教育师资以现有健康教育专兼职教师和体育教师为基础。


第十三条 教育行政部门要督促学校完成规定的健康教育具体目标和基本要求。学校要通过有计划的健康教育，使学生掌握必要的健康知识和技能，形成健康意识与公共卫生意识，自觉采纳和保持有益于健康的行为和生活方式。



第四章 学校传染病及常见病防治


第十四条 学校要加强传染病和学生常见病的防治工作，认真落实学生健康体检、因病缺课登记、晨检及新生入托、入学查验预防接种证等卫生制度。


第十五条 学校要按要求组织好学生体检工作，建立健全学生健康档案，学校必须要求学生健康体检机构在体检结束后，向学生（家长）及学校反馈学生个体健康及学生群体健康的评价结果，对在体检中发现患有疾病的学生要及时做好转诊复查工作。对传染病人要切实做到早发现、早报告、早隔离、早治疗。


第十六条 小学、幼儿园要在儿童入学、入托时认真查验接种证，督促无证或漏种的儿童家长及时完成补证、补种。


第十七条 学校要按照教育部颁布的《中小学学生近视眼防控工作方案》，明确岗位职责，认真落实工作措施，切实加强学生视力保护工作。



第五章 学校校园环境、教学和生活用房及厕所卫生


第十八条 学校校园、教室、实验室、图书室、阅览室、学生宿舍等公共场所，要建立常规清扫制度和卫生检查制度，要做到地面清洁卫生、门窗墙面桌凳干净整洁，室内保持良好通风和采光。


第十九条 学校要建立固定的垃圾房或垃圾箱，对校园内的垃圾应做到日产日清或定期清理。


第二十条 教室的采光照明要达到国家“中小学校教室采光和照明卫生标准”和“黑板安全卫生要求”。


第二十一条 学校要建立厕所卫生每日清扫和检查制度，定时冲洗、清扫、消毒。厕所要设洗手池。


第二十二条 学校在新建、改建、扩建学生宿舍、食堂、浴室、理发室、厕所等，其选址、设计、用材等应符合国家规定的卫生标准，要接受卫生部门的监督指导，通过验收方可投入使用。



第六章 学校食堂食品及饮用水卫生


第二十三条 学校食堂必须严格按照卫生监督机构的要求，办理卫生许可证，并按规定定期进行审查换证。

第二十四条 学校食堂的硬件设施设备与环境，食品的采购、保管及加工过程，食堂管理人员、生产加工人员的个人卫生，食堂的管理与监督等，均要符合《学校食堂与学生集体用餐卫生管理规定》的要求。


第二十五条 学校要建立健全并落实以下各项食堂及饮用水管理制度：食品采购索证索票制度，食品库房验收、保管、领取制度，从业人员个人卫生制度，食品生产加工卫生制度，食品留样制度，餐具消毒制度，学生饮用水管理制度等。

学校食堂要强化安全防范措施，库房、食品加工、分餐等场所禁止住宿或存放其它物品，非相关人员不得随意进入。


第二十六条 学校食堂严禁采购和出售假冒伪劣、腐败变质、油脂酸败、霉变、长虫、污秽不洁或感官性状异常、含有毒有害物质或被有毒有害物质污染的食品。

学校食堂要与固定供货商签订采购供货合同，保证质量安全。学校食堂从固定供货商处采购食品时，应查验供货商的工商营业许可证、食品卫生许可证、供货商身份证、健康证等资质证明，同时必须索取批量采购食品的相关质量检验（检疫）的有效合格证明及购货发票等凭据，并做好采购记录。


第二十七条 普通中小学、中等职业学校、特殊教育学校、幼儿园的食堂不得制售冷荤凉菜，制售冷荤凉菜的高等学校食堂必须有凉菜间，并配有专用冷藏、洗涤消毒的设施设备。


第二十八条 学校食堂的餐饮具在使用前必须洗净消毒，未经消毒的餐饮具不得使用。


第二十九条 食堂管理人员和从业人员应有良好的卫生习惯，必须每年进行健康体检，必须持健康合格证及培训证方可上岗。凡患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎等消化道传染病（包括病原携带者），活动性肺结核，化脓性或渗出性皮肤病以及其它有碍食品卫生的疾病者，不得在食堂从业。


第三十条 学校应使用城镇水厂供应的管网水。暂无城镇水厂供应的管网水的学校，生活及饮用水源的选择、水源卫生防护及基本设施、水质检验要严格按照国家《生活饮用水卫生标准》的规定进行卫生监督管理。
学校要明确专人负责供水的管理工作。凡是自抽、自备水或二次供水的学校，必须有水质净化消毒设施；蓄水池周围应保持良好的卫生状况，10米范围内不得有污水沟、厕所、垃圾池等污染源；学校对蓄水池要加盖加锁，定期清洗，定期对水质进行送检监测。


第三十一条 学校要为学生提供足量、安全、卫生的饮用水及设备，满足学生正常的生活及饮水需要。
用保温桶供水的，对保温桶应加盖上锁，应定期对保温桶彻底清洗。供应桶装水的，应在采购前向供水商索取合法的经营资质证明、合格有效的水质检验报告及送水员健康证明，定期对水质检测进行索证监督，每学期对饮水机进行清洗消毒。



第七章 学校卫生保健室及人员配备


第三十二条 城市普通中小学、农村中心小学和普通中学要设立卫生室，按在校生规模600：1的比例配备专职卫生技术人员，按照《国家学校体育卫生条件试行基本标准》要求，配备必需的设施设备和药品；学生人数不足600人的学校，可以配备专职或兼职保健教师，开展学校卫生工作。中等职业学校、技工学校应设立卫生室，根据需要配备专职卫生技术人员;普通高等学校设校医院或卫生科。


第三十三条 学校要关心卫生专业技术人员的工作，落实福利待遇，支持卫生专业技术人员的医学继续教育，不断提高其业务能力和管理水平。


第三十四条 学校应明确本校卫生专业技术人员为学校卫生监督员，学校卫生监督员应在卫生部门的指导下对学校的教学卫生、环境卫生、食品卫生、饮水卫生、个人卫生等进行卫生监督，发现问题应立即向学校领导报告，督促整改。



第八章 奖励与责任追究


第三十五条 教育行政部门和学校对在学校卫生工作中做出突出贡献或取得显著成绩的学校和个人应当给予表彰、奖励。


第三十六条 教育行政部门和学校要根据《食品安全法》、《传染病防治法》、《学校卫生工作条例》、《学校食物中毒事故行政责任追究暂行规定》，落实责任追究制。坚持事故原因未查清不放过、责任人员未处理不放过、整改措施未落实不放过，有关人员未教育不放过的原则，对因玩忽职守、疏于管理，不履行或不正确履行有关职责等行为造成学校发生卫生安全事故，对教育行政部门及学校的主要负责人、执行责任人、直接责任人等要追究责任。

第九章 附件


第三十七条 本办法自二OO九年四月十日起施行。