一　　　　　　

　　社会学法学派，泛指在西方尤其以美国法学者为领导的产生于19世纪末20世纪初的一种法学思潮。用庞德的话概括来说就是，社会学法学派把法律秩序意义上的法律视作是一种社会制度，它既包括了由经验而发现法律而且也包括了刻意创制法律这两种方式。 对于美国社会学法学派来说，罗斯科。庞德是创立者。

　　社会学法学派思潮的根本原因在于工业革命的持续发展，极大加深了生产和生活的社会化，使得整个社会的联系比以往的更加紧密，个体与社会成为密不可分的两极。另一方面，整个社会资本主义发展到19世纪末二十世纪初。自由竞争的资本主义显示出了弊端。表现在法律思想上，近代以来针对中世纪对于人的压抑而强调人的解放，个人绝对权利思想带来了突出的社会矛盾。从反面昭示了法是个人利益与社会整体利益的统一。从那个时期法律发展的内在逻辑来看，法律制度的建设应该是一项着眼于社会整体层面的工程。

　　庞德的社会工程法学就是从批判机械法理学开始建设的。1908年，庞德在《机械法学》这篇被誉为每个法学“里程碑”的论文中，批评机械法学把法看作目的本身，提出要用社会法学取代机械法学。1923年，他在《法律史解释》中，提出“社会工程”概念，为他的学说奠定了理论基石。在以后的著作中，特别是在《通过法律的社会控制》和《法律的任务》中，庞德进一步丰富和发展了社会工程法学理论。在《法律史解释》中，庞德在批判19世纪占统治地位的历史法理学基础上， 阐述了他的社会工程法学理论。

　　二

　　庞德认为，在历史法学派占据支配地位的岁月里，有四类对于法律的解释对于我们理解19世纪的法律思想有着特别重大影响。这些解释既产生于19世纪的法律，又反过来影响了19世纪的法律：（1）唯心主义的伦理学解释，以及它所具有的一种特殊的被称之为宗教解释的形式。（2）政治解释。（3）根据生物学或人种学所做的实证主义的解释。（4）各种经济解释。

　　伦理解释就是以权利观念为核心，采取形而上学的方法对于法律的解释。由于早期的历史学法派的创始人出自自然法学派，因此，他们的思维方式仍然带有自然法的痕迹。伦理解释是一种社会秩序的理想，也是法律秩序为之存在的目的。这种解释方法对于法理学的意义在于：法律推理乃是一种重要的工具，通过运用这一工具，人们便可以在日常的司法实践中调和法律稳定的必要性与法律变化的必要性。在自由资本主义进一步发展，以及形而上学法理学和历史法理学盛行的19世纪，人们描绘了一幅关于社会秩序和法律目的的新图景。它从一种确保人类自然平等地位的政治理论，发展成为一种确保人类自然权利的法学理论，又进一步发展为自由意志理论。庞德认为，伦理解释中含有一些合理的因素，而且历史法理学的这个方面也使其为法律科学作出了某些贡献。伦理解释的背后隐含着一种合理的本能，因为它力图提供一幅有关法律目的的图景，而且这类图景也为法学家努力通过使法律律令、法律学说和法律制度适应种种新的变化了的要求而使法律尽量满足社会需求提供了某种指导。宗教解释则在下述方面起到了极为重要的作用，即他促使我们去关注英美普通法和美国立法中的许多现象的真正本质及其起源问题。更为重要的是，伦理解释有助于改变在同19世纪英美法律人所固守的在分析法理学和权力分离原则影响下，法律人与伦理毫无关系的倾向。

　　庞得认为，从哲学的观点看，政治解释代表了黑格尔的影响。它是一种根据黑格尔有关权利是“作为一种理念的自由”的命题而解释。它把一种政治观念看作是在法史中得到实现并在法律规则、法律学说和法律制度中逐渐展现出来的理念。从法律和政治的角度看，这种理念就是自由。另一方面，这个观念与摈弃18世纪对理性的信奉有关。它与人们反对自然法并对创造性法律精神表示不信任有关。政治解释实主张，应当把法律秩序限制在一个必要的最低限度上。因此，它是一种对法学家和立法者的作用持否定态度的观念。从历史的观点看，政治解释与19 世纪撰写历史的三大运动有联系。即，普遍历史的观念，印欧语系比较语言学的兴起基础上的比较印欧法律和政治学，制度历史学。

　　庞德认为，历史法学派在反对自然法理论的过程中，朝着相反的方向也走得太远了，因为他们试图把人类改进法律和发展法律的努力从人类进行有意识努力的领域中排除出去。企图通过立法或司法去改进法律制度的努力，都是徒劳的。这种漠视法律制度的实际功效的作风以及那种对法学家作用的否定以及包含在立法无用和法律批判无用的观念之中的法理学悲观主义，在实践中，阻碍法律的发展，使得人们在19世纪末20世纪初对历史法学派展开了激烈的批判。另一方面，历史法学学派也取得了一些成就。首先，历史法学派奠定了一个比较法律史的基础，并依此取代了18世纪依据理性推测而建构的普遍法律史所明显具有的那种肤浅性。其次，历史法学派认为法律秩序乃是它无法与之相分离的更为广泛的社会控制的一部分。这种思维方式为打破那种视法律为一种自我存在、自我服务、自我评价的封闭的观念起到了很大的帮助作用，而且，还为法律科学中的功能观铺平了道路。

　　人种学和生物学的法律解释构成了从19世纪法理学向社学法理学的过渡桥梁。产生人种学与生物学解释的社会思想基础有以下三个方面：第一，实证主义的兴起以及由此而发生的一种有关社会的科学的发展；第二，生物科学的兴起以及由此而出现的生物学对所有当代思想的影响：第三，现代心理学的兴起以及由此而产生的对群体的研究和对种族心理的研究。人种学解释依据种族精神、种族心理或种族制度去解释法律和法律史——但是在实证主义的体系中，种族精神、种族心理或种族制度等都通常被视作物质环境的产物。各种形式的人种学解释在很大程度上夸大了种族因素在具体法律发展进程和形成法律制度过程中的影响力。但这种解释在促成人们认识人类在法律发展过程中所具有的作用这个问题上起到了特别重要的作用。

　　生物学解释则依据达尔文的自然选择——即生存只竞争和适者 的观点去解释法律和法律史。

　　庞德认为，庞德总结说，上述三种解释促使我们为法律哲学提供了一种更为宽泛的基础。它们对于原始社会制度和法律制度进行了深刻且详尽的研究，从而戳穿了从自然状态理论流传下来的许多传统的错误观念。它们通过建立与人种学、人类学和社会心理学之间的联系而促进了各门社会科学的统一运动。更为重要的是，它们为我们在建立一向适当的社会理论进而一项适当的法律理论之前必须完成的准备工作提供了方向。

　　庞德在分析了法律的经济解释之后，指出，经济学解释影响了法律目的的观念。其次，它有助于我们把注意义力集中在法典与传统原则的实际运作方面。还有，与过去仅仅是学说史上的法律史相比较，一种社会法律史或社会学法律史的观念为法律科学作出了更大贡献。

　　三

　　庞德在检视了以上对法律的几种解释之后，他得出结论说，为了使法律的稳定与变化相协调，为了使法律秩序在成为某种确定不变且不容置疑的东西的同时又能与永无止境切变化无穷的人的与人的强烈要求相调试，人类主要依循三条路线进行了尝试即权威、哲学、和历史这三条路线。在所有的上述形式中，权威观都在法律秩序的背后设置了一个唯一的、终级的和不容置疑的权威，并且把他们作为每一相法律律令的渊源——它所宣称的意志因此也就有了约束力。而且，所有的解释都依据类比。我们的确需要一种类比，而且如果我们拥有一种根据当时占支配地位的活动解释事物的类比，那么他有肯产生种种与我们的法律应予使用的当时生活相一致的结果。的确，在历史发展的不同阶段，人类对于社会问题的认识往往受制与当时的自然科学知识发展水平及方法。我们经常看到的现象是人们把自然科学方法用来研究社会问题。每当自然科学认识及方法发生转变时，社会科学的研究方法也会发生转变。庞德所说的类比，实际就是在一定历史阶段，人类认识事物的基本模式。这个模式中，包含了该历史阶段的自然科学、社会科学研究成果的综合因素。）庞德对他那个时代的类比具体描述为：它不以形式的和逻辑的决定论为前提条件，也不以实证主义的决定论为条件，但是却能够提醒我们：我们在法律方面的所作所为会受到许多因素的限制。这种类比必须为我们提供一种以活动为依据的法律史解释，引导我们不仅把法律制度视做固有之物，而且也把他们视做被创造之物，而且也把他们视作是人们在此前某个时代创制的事物并且是那些相信他们和需要他们人的在当下所创制的事物——而且在很大程度上也就是后者相信并需要的东西。此外，这种类比还必须为我们提供一种以有条件的活动为依据的法律史解释——人的活动会收到那些计划并从事活动的人的能力、性格和偏好的制约，会收到他们必须使用的草的制约，会受到他们必须在其间工作环境的制约，还会受到他们为之工作的特殊目的的制约。庞德认为，这种类比应该由社会工程来提供。所谓社会工程，就是应该是一个过程，一种活动。

　　庞德的法律社会工程理论与启蒙时期的自然权利理论相比，看待法律问题的着眼点发生了很大的变化。他指出，我们正在着手对法律秩序的研究，而不是对法律性质的争论。我们开始考虑各种要求和利益而不是考虑权利而不考虑制度。自然权利理论与自由资本义及法学历史发展阶段相适应，关注社会中的个体，而社会工程法学理论更多的着眼与宏观整体。同时，庞德看到了历史法学派无视人的作用和认为批判无益的观点在法学和司法研究领域带来的后果。进而，庞德指出，法律人能够在对社会事实回应是通过以下两种方式在发展法律进程中发挥作用：一是创造性的理法活动，社会工程理论产生与二十世纪，资本主义的发展产生了法的社会化及社会的法律化的要求。同时，从法理学自身发展的逻辑来看，法理学家已经看到，以单一因素来解释法律是不科学的，法律的发展是由诸多因素共同作用的结果。

　　与十九世纪的法律哲学思想线比较，庞德的社会工程理论强调法律中的创造性因素。更多地体现了实证主义哲学思想的影响。

　　四

　　庞德以其渊博的知识，丰富的法律实践经验，深刻的洞察力，从实证主义的哲学基础出发，提出了他对于法律的认识。他的法律史解释，始终围绕着他那个时代所面临的问题——历史学学派与社会现实的脱节，即如何处理法律的稳定性与变化的必要性之间的关系。由于人们对法律的本质认识不同，在这个问题上的态度也往往产生很大分歧。庞德在批判19世纪历史法学派时，核心观点是各类历史法学派都忽视人的作用。这种倾向对于 纠正18世纪的自然法思想是一种矫枉过正。但它在现实中，显示出了种种弊端。因此，对于法律的解释中，应充分重视人的因素。在具体的实践中，重视法律人的积极作用。

　　从以上庞德对于法律史的批判中，我们可以看出，看待问题的角度、出发点以及所凭借的知识结构都成为我们研究问题的方法的一部分因素。但是，法律认识方法本身有一个积累的过程。庞德的社会工程法学理论之所以在美国影很大，主要原因有：它适应了时代发展的需要，也就是庞德所说的“特定时空”的需要，更为重要的是，庞德的社会工程法学里理论，是在扬弃以往法学理论的基础上建立的，它所包含的合理成分更多。这也启示我们，要想对我们所面临的问题，有正确的观点，必须在历史和现时两个纬度中把握。 具体到庞德提倡的社会工程法理学方法来说，首先，庞德是从历史的角度，把社会工程法学理论看作西方法律思想上发展链条重点一环。在剖析19世纪历史法学派时，庞德指出，历史法学派在两个方面背离了18世纪的自然法思想——只要通过理性的努力，法学家就能创造出作为最高法律指挥而由法官按一种机械方式加以事实的完美无缺的法典。其次，从旁德的社会工程法学理论中，我们可以看到，旁德及社会法学派，将法律看作是动态的，发展的。他从过程、从整体的角度看待法律。庞德对于法律的认识采取了更为实际的态度和更为宽广的视域。再次，社会的运动发展以及对于社会运动的认识，是一个渐进积累的过程，我们必须尊重历史、尊重经验。同时，又要根据时代的发展，发挥认得创造性。庞德及其社会学法学理论，也可以说是西方法学史的一个包含了前此历史基础上的发展。这就是提示我们，我们今天进行的法律建设，我们所取得的经验和教训 ，将成为法律史的一部分，成为我们的前提。同时，正象庞德在通篇强调的，人在法律发展进程中具有重要的作用，因此，我们应慎重思考，积极行动。`

　　主要参考文献

1、庞德《法律史解释》，邓正来译，中国法制出版社; 2003年9月版。

2、庞德《法理学》，法律出版社,余履雪等译，法律出版社2007 年版。

3、翟志勇编著《罗斯科•庞德：法律与社会-生平著述及思想》，广西师范大学出版社，2004年10月版。　　　　　　　　　　　

4、《 庞德法学文述 》，中国政法大学出版社，2005年8月版。

商务部


中华人民共和国商务部令2006年第5号公布《对外援助物资项目管理暂行办法》


　　《对外援助物资项目管理暂行办法》已于2006年5月17日经中华人民共和国商务部2006年第6次部务会议审议通过，现予以公布，自2006年9月1日起施行。


部长： 薄熙来
二○○六年七月七日



对外援助物资项目管理暂行办法

第一章 总则

　　第一条 为加强对外援助物资项目（以下简称援外物资项目）的管理，确保援外物资项目质量，提高对外援助的经济和社会效益，依据有关法律、行政法规，制定本办法。

　　第二条 本办法所称援外物资项目是指，在中国政府提供的无偿援助、无息或低息贷款和其他专项援助资金项下，主要由中国政府选定实施企业采购一般性生产、生活物资、技术性产品或单项设备，必要时承担相应安装、调试、操作指导和培训等配套技术服务任务的援助项目。

　　第三条 商务部依据本办法管理援外物资项目。

　　第四条 援外物资项目实施企业作为商务部选定的项目实施主体，依照本办法及其他相关法律、行政法规，具体实施中国政府与受援方政府签订的援外物资项目政府间协议，享有相应的权利并承担相应的义务及法律责任。


第二章 供货清单的确定

　　第五条 商务部根据援外物资项目政府间协议确定援外物资的供货清单。
　　供货清单应包含供货品名、技术标准、供货数量、质量标准和技术服务等基本内容。

　　第六条 确定供货清单应当遵循以下原则：
　　（一）在援款限额内，根据经济合理的原则满足受援方的基本使用要求；
　　（二）不以任何形式排除或者限制竞争；
　　（三）在同等适用情况下，优先选用原产于中国关税境内的产品；
　　（四）除受援方有特殊要求外，选用可批量生产、质量可靠的产品。产品有保障人体健康、人身与财产安全以及环境保护等强制性标准的，应当符合该标准。

　　第七条 商务部根据第六条规定的原则和相关政策制订并发布《对外援助物资供货指导目录》，供受援方提出物资供货要求及商务部确定供货清单。
　　商务部对《对外援助物资供货指导目录》实行动态管理，每年复核调整一次。

　　第八条 特殊情况下需要在《对外援助物资供货指导目录》以外确定供货清单的，商务部可以委托具有专业资质和能力的中介机构或企业作为援外物资项目配单承办单位（以下简称配单承办单位），提供确定供货清单内容及参考价格的经济技术咨询服务。
　　对于两年内因进行非法经营活动或违反国家有关对外援助管理规定受到刑事处罚、行政处罚或承担援外物资项目任务过程中出现重大过错的中介机构或企业，商务部不委托其作为配单承办单位。

　　第九条 配单承办单位应严格按照第六条规定的原则提出供货清单的建议，并对供货清单内容的准确性和适用性负责。
　　配单承办单位应将建议的供货清单及时报商务部审核确定。商务部应在收到供货清单之日起20个工作日内将审核结果书面通知配单承办单位。

　　第十条 配单承办单位不得串通参与援外物资项目投标的企业提出对其他有效投标企业不利的供货清单，或提前向有关投标、议标企业泄露供货清单内容，或与供货厂商串通谋取不正当利益。

　　第十一条 商务部将其确定的援外物资项目供货清单提交受援方确认。
　　在援外物资项目实施过程中，未经商务部批准，任何单位和个人不得擅自变更供货清单内容。确需调整供货清单的，必须报商务部批准，商务部应在受理申请之日起10个工作日内做出决定并书面通知申请人；需经受援方同意的，商务部应在受援方正式确认之日起10个工作日内做出决定并书面通知申请人。


第三章 援外物资项目的实施与管理

　　第十二条 商务部在依照《对外援助物资项目实施企业资格认定办法（试行）》（商务部令2004年第10号）具有援外物资项目实施企业资格的企业范围内，通过邀请招标或议标方式选定援外物资项目实施企业。具体方式由商务部根据援外物资项目的规模、性质、专业和特点确定。
　　企业应当在其资格等级许可的范围内承担援外物资项目。

　　第十三条 对于两年内，因进行非法经营活动或违反国家有关对外援助管理规定受到刑事处罚、行政处罚，或实施援外物资项目过程中出现重大过错、对外造成不良影响的企业，商务部不邀请其参加援外物资项目的投标、议标。

　　第十四条 被选定的援外物资项目实施企业擅自变更投标或议标承诺的，商务部可以在其他投标企业中重新选定援外物资项目实施企业或者重新组织邀请招标或议标。

　　第十五条 商务部向选定的援外物资项目实施企业下达援外物资项目任务通知函。
　　任务通知函是援外物资项目实施企业办理援外物资采购、仓储、检验、通关、运输和相关人员出入境手续的依据。

　　第十六条 援外物资项目政府间协议要求签订合同的，援外物资项目实施企业应依据商务部授权与受援方指定机构签订援外物资项目的对外实施合同。
　　对外实施合同约定合同各方在项目实施过程中的权利、义务和合作方式，其内容应符合中国和受援方的法律、援外物资项目政府间协议以及投标或议标承诺。
　　签订对外实施合同前，援外物资项目实施企业应将拟签订的合同文本报商务部审核。商务部应在收到拟签合同文本之日起20个工作日内将审核结果书面通知援外物资项目实施企业。

　　第十七条 援外物资项目实施企业应按照经商务部确定并最终由受援方确认的供货清单以及投标或议标承诺组织援外物资的生产、采购等组货工作，负责产品出厂前的验收工作，不得擅自变更品名、规格型号、技术参数和标准、供货数量、生产厂家、包装方式、技术服务人员及方案等实质

　　第十八条 援外物资项目实施企业应按照投标或议标承诺的供货条件办理所供物资的仓储保管、检验检疫以及从生产或采购地至目的地的国内、国际运输和保险等具体事宜，不得擅自变更物资的运输方式和运抵时限。

　　第十九条 援外物资项目实施企业应承担自所供物资运抵目的地后的质量保证责任，对于质量保证期内出现的非外方原因导致的产品质量问题，负责无偿更换并承担所需费用。

　　第二十条 供货厂商有对援外物资项目实施企业选定结果产生不正当影响或对援外物资项目实施产生不利影响的行为的，商务部将该供货厂商列入不合格供货厂商名录。援外物资项目实施企业不得采购列入不合格供货厂商名录的供货厂商的产品。
　　不合格供货厂商名录的管理办法由商务部另行制定。

　　第二十一条 在项目实施过程中，援外物资项目实施企业不得将所承担的援外物资项目转包或违法分包，不得挪用援外资金从事与本项目无关的其他活动。

　　第二十二条 对于需要提供相关技术服务的援外物资项目，援外物资项目实施企业应根据所供物资的特点和受援方的要求制定技术服务方案，派遣技术服务人员赴受援方当地安装、调试、指导操作和在当地培训受援方技术人员。技术服务方案应由商务部审定后实施。
　　援外物资项目实施企业应择优选派技术服务人员，并提供实施技术服务所需的物质条件，确保技术服务质量。必要时，援外物资项目实施企业也可接待受援方技术人员来华接受操作指导和技术培训。

　　第二十三条 实施援外物资项目的人员应遵守中国以及受援方的有关法律规定，保守国家秘密和技术秘密。

　　第二十四条 商务部负责监督管理援外物资项目的实施和资金的使用，并处理与项目有关的政府间事务。驻外使领馆（经济商务参赞处、室）协助商务部对援外物资项目进行监督管理，并根据商务部授权处理有关的政府间事务。

　　第二十五条 在项目实施过程中，援外物资项目实施企业应整理、保存相关文件资料，定期向商务部报送项目实施进展情况，在项目执行完毕后20个工作日内向商务部提交项目完成报告和相关文件资料。

　　第二十六条 商务部根据援外物资项目实施企业的项目完成报告，负责与受援方政府办理援外物资项目的政府间交接手续。

　　第二十七条 商务部负责对援外物资项目的实施情况和实施效果进行评估。

　　第二十八条 在中国关税境内采购发运的援外物资必须按照商务部和国家质量监督检验检疫主管部门制定的援外物资检验管理规定实施强制性检验。
　　在中国关税境外采购发运的援外物资必须实施出口地检验。

　　第二十九条 对于在中国关税境内采购发运的援外物资，应按照商务部与海关总署制定的援外物资验放规定办理海关验放手续。

　　第三十条 援外物资项目实施企业应在援外物资项目实施过程中办理货物运输保险及其他必要的保险。对于保险责任范围内的损失，实施企业应自行向保险公司索赔。

　　第三十一条 对于援外物资项目实施企业在实施援外物资项目时因下列事由而发生的经济损失和费用调整，商务部可以给予适当的补偿：
　　（一）战争、动乱、政变、罢工和两国间政治因素（如政策调整、中止外交关系等）；
　　（二）经商务部和受援方政府商定的供货内容调整；
　　（三）人力不可抗拒的自然灾害，但根据第三十条规定应办理保险的除外。

　　除前款规定外，援外物资项目实施过程中的其他风险由实施企业自行承担。


第四章 法律责任

　　第三十二条 配单承办单位有下列行为之一的，商务部将对该配单承办单位给予警告，并可以处以3万元人民币以下的罚款：
　　（一）配单的品名、技术标准、质量标准、供货数量、技术服务内容以及参考价格出现严重误差；
　　（二）严重违反本办法第六条规定的配单原则；
　　（三）违反本办法第十条的规定，串通有关投标企业提出对其他有效投标企业不利的供货清单，或提前向有关投标、议标企业泄露供货清单内容，或与供货厂商串通谋取不正当利益。

　　第三十三条 参与援外物资项目邀请招标或议标的企业有下列行为之一的，商务部将对该企业给予警告，并可以处以3万元人民币以下的罚款；已被选定为实施企业的，选定结果无效；违反相关法律、行政法规规定的，依照法律、行政法规的规定给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）弄虚作假，获取不正当竞争优势；
　　（二）相互串通，哄抬价格；
　　（三）采取不正当行为，扰乱招投标秩序。

　　第三十四条 援外物资项目实施企业在援外物资项目实施过程中有下列行为之一的，商务部将对该实施企业给予警告，并可以处以3万元人民币以下的罚款；违反相关法律、行政法规规定的，依照法律、行政法规的规定给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）擅自变更投标或议标承诺；
　　（二）将所承担的援外物资项目转包或违法分包；
　　（三）无正当理由，拒不履行对外实施合同和投标或议标承诺的义务，严重影响援外物资项目的正常实施，对外造成不良影响；
　　（四）严重违反本办法的规定，造成相关经济损失在10万元人民币以上；
　　（五）挪用援外资金从事与本项目无关的其他活动，影响援外物资项目正常实施；
　　（六）采购列入不合格供货厂商名录的供货厂商的产品；
　　（七）实施援外物资项目的人员违反本办法第二十三条规定，对外造成不良影响。


第五章 附则

　　第三十五条 本办法由商务部负责解释。

　　第三十六条 本办法自2006年9月1日起施行。