河南省人大常委会


河南省专利保护条例
河南省人民代表大会常务委员会


（河南省第九届人民代表大会常务委员会第十九次会议于2000年11月25日通过，自2001年1月1日起施行）

第一章 总则
第一条 为加强专利保护，鼓励发明创造，促进技术创新，推动科技进步和社会经济发展，根据《中华人民共和国专利法》和国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 凡在本省行政区域内从事与专利管理、保护有关的活动，适用本条例。
第三条 省、省辖市人民政府专利管理机关负责本行政区域内的专利保护工作，处理专利纠纷，查处假冒他人专利和冒充专利行为。
县（市、区）人民政府专利管理机关负责本行政区域内的专利保护工作，协助上级专利管理机关处理有关专利纠纷和查处假冒他人专利、冒充专利行为。
其他有关行政管理部门，依照各自职责共同做好专利保护工作。
第四条 省专利管理机关按照有关规定聘请技术专家组成专利保护技术鉴定委员会。
专利保护技术鉴定委员会受专利管理机关、人民法院、仲裁机构以及其他单位和个人的委托，依照有关法律、法规进行技术鉴定工作。

第二章 专利保护与管理
第五条 被授予专利权的单位，应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；专利实施后，按照国家和本省的有关规定对发明人或设计人给予合理的报酬；对因实施该专利取得显著经济效益的发明人或者设计人，应当给予重奖。
第六条 任何单位和个人未经许可不得实施他人专利，不得假冒他人专利，不得以非专利产品、方法冒充专利产品、方法。
任何单位和个人不得故意为假冒他人专利或者冒充专利的行为提供资金、场所、运输工具、生产设备或印刷标识等便利条件。
第七条 对下列行为，专利管理机关可以进行查处：
（一）假冒他人专利；
（二）冒充专利；
（三）经依法处理后，继续侵犯专利权；
（四）其他重大的专利侵权行为。
第八条 专利权人和专利实施被许可人，有权在其专利产品或者专利产品的包装上标注专利标记和专利号，并可以使用专利防伪标识。
第九条 生产专利产品以及进行专利技术交易，专利权人或专利实施被许可人应当提供该专利权有效证明。
第十条 利用广告宣传专利产品和专利技术，广告主应当具有或者提供专利出证机关出具的该专利权有效的证明文件；广告经营者、广告发布者对未提供有效文件的，不得为其设计、制作和发布广告。
第十一条 国有专利资产占有单位有下列情形之一的，应当由依法设立的资产评估机构进行专利资产评估：
（一）转让专利申请权、专利权的；
（二）法人的变更或终止前需要对专利资产作价的；
（三）以专利资产成立中外合资企业或中外合作企业的；
（四）以专利技术作价出资成立有限责任公司或股份有限公司的；
（五）以各种形式从境外引进专利技术的；
（六）其他需要进行专利资产评估的。
非国有专利资产占有单位和个人也可依照本规定申请对其专利资产进行评估。

第三章 专利纠纷的处理
第十二条 下列专利纠纷，当事人可以直接向人民法院起诉，也可以请求专利管理机关处理：
（一）专利侵权纠纷、专利申请权纠纷或专利权属纠纷；
（二）专利申请权转让、专利权转让和专利实施许可纠纷；
（三）发明人或者设计人资格纠纷；
（四）发明专利申请公布后至专利权授予前实施该发明的费用纠纷；
（五）职务发明创造专利的发明人或设计人的奖酬金纠纷；
（六）其他专利纠纷。
第十三条 符合下列条件的专利纠纷，专利管理机关应当受理：
（一）请求人是与专利纠纷有直接利害关系的单位或者个人；
（二）有明确的被请求人和具体的请求事项、事实依据；
（三）当事人任何一方均未向人民法院起诉或者无仲裁协议；
（四）属于专利管理机关的管辖范围。
第十四条 专利管理机关受理专利纠纷后，应当在立案之日起十日内通知被请求人答辩，被请求人收到答辩通知后，应当在十五日内提交答辩书和有关证据。
被请求人不按时提交或不提交答辩书的，不影响专利管理机关的处理。
第十五条 专利管理机关在处理专利侵权纠纷时，被请求人向专利复审委员会请求宣告请求人的专利权无效的，可以申请专利管理机关中止处理程序。专利管理机关在收到被请求人提交的书面申请和专利复审委员会的受理通知书后，应当对是否中止处理程序作出审查决定，并书面通知
有关当事人。
第十六条 专利管理机关处理专利纠纷时，可以进行现场勘验，查阅、复制与案件有关的档案、图纸、资料、账册等原始凭证。有关单位或者个人应当协助调查并如实提供材料，不得拒绝。
专利行政执法人员在现场调查时，应当通知当事人及有关人员到场。
第十七条 专利管理机关处理专利侵权纠纷时，根据请求人的申请，经审查认为必要，可以封存或者暂扣与案件有关的货物、材料、专用工具、设备等物品。
请求人申请采取封存或者暂扣措施的，必须提供财产担保。被请求人提供财产担保的，经专利管理机关审查同意，可以解除封存或者归还暂扣的物品。
第十八条 专利管理机关处理专利纠纷，在查明事实、分清责任的基础上依法进行调解，调解不成的，应作出处理。当事人对处理不服的，可以依法向人民法院提起诉讼。

第四章 冒充专利行为的查处
第十九条 专利管理机关依法查处下列冒充专利行为：
（一）制造或者销售标有专利标记的非专利产品的；
（二）专利权被宣告无效后，制造或者销售标有专利标记的产品的；
（三）专利权届满或者终止后，继续制造标有专利标记的产品的；
（四）为本条第（一）、（二）、（三）项行为印制或者提供专利标记的；
（五）伪造、变造专利证书或者其他专利文件、专利申请文件的；
（六）将非专利技术作为专利技术与他人订立专利许可合同的；
（七）在广告中将非专利技术称为专利技术的；
（八）其他将非专利产品冒充专利产品或者将非专利方法冒充专利方法的。
第二十条 任何单位或者个人有权检举冒充专利行为。
专利管理机关收到举报或发现冒充专利行为后，应当在七日内审查，符合立案条件的，应当立案查处。
第二十一条 专利管理机关查处冒充专利行为时，按照规定程序行使下列职权：
（一）询问有关当事人和证人；
（二）查阅、复制或者封存与案件有关的档案、图纸、资料、账册和其他原始凭证等资料；
（三）检查与案件有关的物品，依法进行抽样取证，并可以封存或者暂扣与案件有关的产品、材料、专用工具和设备等物品。
专利管理机关在依法行使前款规定的职权时，应当出示执法证件；有关单位和个人应当予以协助，不得拒绝或者阻碍。
第二十二条 专利管理机关对冒充专利行为案件，应当自立案之日起六个月内作出处理决定。

第五章 法律责任
第二十三条 未经专利权人许可，实施其专利，侵犯其专利权的，除依法赔偿损失外，由专利管理机关责令其立即停止侵权行为，消除影响。
第二十四条 假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由专利管理机关责令其改正，消除影响，没收违法所得，可以并处违法所得三倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十五条 对冒充专利的单位或者个人，由专利管理机关责令其改正，消除影响，可以处五万元以下的罚款；对冒充专利标记予以收缴并销毁，对现存产品上的冒充专利标记予以清除；冒充专利标记与产品难以分离的，责令销毁其产品。
第二十六条 违反本条例第六条第二款规定的，由专利管理机关责令限期改正，逾期不改正的，可处以二万元以下的罚款。
第二十七条 拒绝、阻碍专利管理机关工作人员依法执行公务，隐瞒、转移、销毁与案件有关的合同、账册等资料的，或者擅自启封、转移、处理被封存物品的，由专利管理机关责令改正，并可处被转移、处理物品价值三倍以下的罚款；违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，
由公安机关予以处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条 当事人对专利管理机关作出的处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼；逾期不申请复议、不起诉又不履行处罚决定的，专利管理机关可以申请人民法院强制执行。
第二十九条 专利行政执法人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者有关主管部门给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第六章 附则
第三十条 本条例自2001年1月1日起施行。



2000年11月25日
国家赔偿确认的实质

戴洪斌


　　一般来说，国家赔偿确认，是对国家机关及其工作人员是否违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益所作出的认定。依照国家机关具体行使职权行为性质的不同，可以将国家赔偿分为行政赔偿、司法赔偿两大部分。对于行政机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，是通过行政复议和行政审判作出的。对于司法机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，是通过司法机关的一定程序作出的。对于行政机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，一般不称为行政赔偿确认。对于行政行为的合法性审查，是行政诉讼的主要职能，是行政诉讼要达到的主要目的。行政诉讼法七十五个条款中，除第九章有三条规定行政侵权赔偿责任外，其他条款几乎都是规定对行政行为的合法性审查。对于司法机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，一般称之为司法赔偿确认。所谓的确认，在大家的习惯称法里基本等同于司法赔偿确认，而不包括行政行为的合法性审查。司法赔偿确认是，依据法定程序就确认申请人提出的某一司法行为是否违法、是否侵权并造成法定损害事实进行的审查。
　　通过对司法赔偿确认和行政行为合法性审查的比较和分析，可以看出，司法赔偿确认的实质也是一种“合法性审查”，是对司法机关及其工作人员是否违法行使职权的审查，审查这职权行为是否合法。或者可以称之为“违法性审查”。无论表述为合法性审查，还是违法性审查，实质都是一样的，是一个问题的两种不同表述。司法赔偿确认就是对司法机关及其工作人员是否违法行使职权，侵犯公民、法人和其他组织的合法权益作出合法性审查，是与行政审判对行政机关及其工作人员是否违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益作出合法性审查相类似。行政审判的核心是审查具体行政行为的合法性，即确认行政机关的具体行政行为是否合法，对于符合法律、法规规定的具体行政行为，人民法院予以支持，并使之得以实现；对于违反法律、法规的具体行政行为，人民法院有权予以撤销或者有权变更。司法赔偿确认的核心也是审查司法行为的合法性，即确认司法行为是否合法，对于符合法律规定的司法行为，予以支持，对确认申请人的申请不予支持，作出不予确认的决定；对于违反法律规定的司法行为，则依照一定的程序作出予以确认违法的裁定。

　　司法赔偿确认是对司法行为合法性的审查，司法机关违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益的，一般应作出确认决定。但不是所有的违法行为都要作出赔偿确认，只对符合《国家赔偿法》和有关司法解释规定情形的才作出确认的决定，对于不符合《国家赔偿法》和有关司法解释规定情形的则不作出确认的决定。违法司法行为和确认的司法行为，二者在外延上不同，违法司法行为的外延大于确认的司法行为。在此意义上，应准确表述为，符合《国家赔偿法》规定情形的违法行为应被依法确认，这是国家赔偿法上的违法行为。

　　《国家赔偿法》和有关司法解释对应予确认的司法行为的范围作出了明确的规定。《国家赔偿法》第十五条：“行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的；（二）对没有犯罪事实的人错误逮捕的；（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；（四）刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；（五）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。” 第十六条：“行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的；（二）依照审判监督程序再审改判无罪，原判罚金、没收财产已经执行的。”第三十一条：“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。”

　　最高人民法院及最高人民检察院对《国家赔偿法》规定的应予确认的司法行为，作了进一步的细化规定。最高人民法院《关于人民法院执行< 中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第二条：“依照赔偿法第三十一条的规定，人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害，具有以下情形之一的，适用刑事赔偿程序予以赔偿：（一）错误实施司法拘留、罚款的；（二）实施赔偿法第十五条第（四）项、第（五）面规定行为的；（三）实施赔偿法第十六条第（一）项规定行为的。”《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第二条：“违法采取对妨害诉讼的强制措施，是指下列行为：（一）对没有实施妨害诉讼行为的人或者没有证据证明实施妨害诉讼的人采取司法拘留、罚款措施的；（二）超过法律规定期限实施司法拘留的；（三）对同一妨害诉讼行为重复采取罚款、司法拘留措施的；（四）超过法律规定金额实施罚款的；（五）违反法律规定的其他情形。第三条：“违法采取保全措施，是指人民法院依职权采取的下列行为：（一）依法不应当采取保全措施而采取保全措施或者依法不应当解除保全措施而解除保全措施的；（二）保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外；（三）明显超过申请人申请保全数额或者保全范围的；（四）对查封、扣押的财物不履行监管职责，严重不负责任，造成毁损、灭失的，但依法交由有关单位、个人负责保管的情形除外；（五）变卖财产未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的；（六）违反法律规定的其他情形。”第四条：“对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，是指对已经发生法律效力的判决、裁定、民事制裁决定、调解、支付令、仲裁裁决、具有强制执行效力的公证债权文书以及行政处罚、处理决定等执行错误。包括下列行为：（一）执行尚未发生法律效力的判决、裁定、民事制裁决定等法律文书的；（二）违反法律规定先予执行的；（三）违法执行案外人财产且无法执行回转的；（四）明显超过申请数额、范围执行且无法执行回转的；（五）执行过程中，对查封、扣押的财产不履行监管职责，严重不负责任，造成财物毁损、灭失的；（六）执行过程中，变卖财物未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的；（七）违反法律规定的其他情形。”第十四条：“人民法院赔偿委员会在审理侦查、检察、监狱管理机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民财产权造成损害的赔偿案件时，可参照本解释的有关规定办理。” 《最高人民检察院刑事赔偿工作规定》第七条：“有下列法律文书或证明材料的赔偿申请，请求赔偿的违法侵犯人身权情形，以确认论，应当进入赔偿程序：（一）人民检察院撤销拘留决定书；（二）人民检察院撤销逮捕决定书；（三）人民检察院撤销案件决定书；（四）不起诉决定书；（五）人民检察院予以纠正的复查决定书；（六）公安机关撤销案件后予以释放的证明书；（七）人民法院宣告无罪已经发生法律效力的刑事判决书、裁定书；（八）对检察机关工作人员在行使职权中刑讯逼供、或者以殴打等暴力行为，或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害、死亡，作出处理决定的文书；（九）对违法使用武器、警械造成公民身体伤害、死亡，作出处理决定的文书。但是对人民检察院因证明不足作出撤销案件决定书、不起诉决定书或者人民法院因证据不足作出已经发生法律效力的刑事判决书、裁定书申请赔偿的，人民检察院的逮捕、拘留决定有无违法侵犯人身权情形，应当依法进行确认。第八条：“证据不足的撤销案件、不起诉案件或者判决无罪的案件，应当由人民检察院分别下列情形对检察机关作出的逮捕、拘留决定有无侵犯人身权情形依法进行确认：（一）对不能证明有犯罪事实或者不能证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，予以确认；（二）对不能证明有犯罪事实的人错误逮捕的，予以确认；（三）对有证据证明有部分犯罪事实的人拘留、逮捕，或者有证据证明有犯罪重大嫌疑的人拘留的，不予确认。”第九条：“请求返还被人民检察院查封、扣押、冻结、追缴的财产的赔偿请求，应当由人民检察院分别下列情形对有无违法侵犯财产权情形，依法进行确认：（一）人民检察院撤销案件决定书、不起诉决定书、复查纠正决定书及人民法院宣告无罪发生法律效力的判决书、裁定书，对查封、扣押、冻结、追缴的财产作出返还当事人决定的，或者具有对采取查封、扣押、冻结、追缴财产等措施认定为违法的法律文书的，以确认论；（二）没有履行必要的法律手续，查封、扣押、冻结、追缴当事人财产的，予以确认；（三）有证据证明查封、扣押、冻结、追缴的财产为当事人个人合法财产的，予以确认；（四）有证据证明查封、扣押、冻结、追缴的财产属于违法所得的，不予确认。”